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杨律师代理的一起拆迁案件的再审申请书
原创 杨晓刚律师      发表日期:2006-12-27
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                                        再审申请书 
                                                                                            

申请人:马某某  男,汉族,19  年12月1 日出生;北京市朝阳区来广营乡;  

住  址:北京市朝阳区来广营乡某村12号 

委托代理人:杨晓刚  北京市汉卓律师事务所律师 

联系方式:  13371673257 

     申请人对北京市朝阳区人民法院作出的(2005)朝行初字第×号裁定和北 

京市第二中级人民法院作出的(2005)二中行终字第×号裁定不服,申请再审。 

请求事项: 

    一、撤销北京市朝阳区人民法院于作出的(2005)朝行初字第×号裁定和北 

京市第二中级人民法院作出的(2005)二中行终字第×号裁定; 

    二、判令北京市朝阳区人民法院依法对本案重新审理; 

    三、判令北京市朝阳区人民政府承担本案诉讼费。 

事实和理由: 

     一、原审裁定认为,朝阳区人民政府作出的朝政决字(2005)第×号 

《责令限期搬迁决定书》的行为(以下简称“政府行为”)不属于人民法 

院行政诉讼受案范围,是没有任何事实和法律依据的,具体理由如下: 

     1、政府行为属于行政行为,按照行政行为的适用效力,可划分为抽象 

行政行为和具体行政行为。 

    具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组 

织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定 

的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项,作出的有关该公民、法人或 

者其他组织权利义务的单方行为。(《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民 

共和国行政诉讼法>若干问题的意见(试行)》第一条第一款规定)。 

    此外,根据我国《行政诉讼法》规定,具体行政行为的成立要件为:1、在 

主体上,作出具体行政行为的是享有行政职权的行政机关;2、在内容上,向相 

对人作出的设立、变更、消灭其权利、义务的意思表示;3、在程序上,按照法 

律规定的时间和方式进行送达。只要具备了上述三个条件,行政机关的具体行 

政行为就已经成立。 

    《行政诉讼法》第十一条规定:“人民法院受理公民、法人和其他组织对下 

列具体行政行为不服提起的诉讼:……(八)认为行政机关侵犯其他人身权、 

财产权的。”本案中,申请人的房屋正是因为朝阳区人民政府作出《责令限期 

搬迁决定书》的行为,而导致了申请人的房屋被强制拆除。因此,朝阳区人民 

政府实施的上述行为,属于具体行政行为,完全具有可诉性。 
      
       2、北京市朝阳区人民法院、北京市第二中级人民法院认为政府行为仅 

仅是对北京市房管局《房屋拆迁纠纷裁决书》的执行行为的观点,是毫无 

道理的。 

    (1)根据我国《行政诉讼法》规定,只要是具体行政行为,且使行政相对 

人的财产遭受损失,如无行政前置程序,均可在诉讼时效内提起行政诉讼。 

《行政诉讼法》中根本没有所谓的“执行行为”不可诉的条款。如果按照本案 

一、二审的逻辑,以后凡是行政机关要逃避法律责任,均可以所谓的“执行行 

为”作为借口,如果这样我国《行政诉讼法》的立法本意又在哪里,普通百姓 

的合法权益又如何保障? 

    还应强调的是,无论是一、二审法院援引的《城市房屋拆迁管理条例》、还 

是《北京市城市房屋拆迁管理办法》均属于法规、规章,而《行政诉讼法》却 

是经全国人民代表大会审议并通过的国家基本法律,适用效力自然比前者要 

高。 

   (2)我国《立法法》第五十六条规定:“行政法规可以就下列事项作出规 

定:为执行法律的规定需要制定行政法规的事项……”。因此,行政法规授予 

政府机关可以作出《责令限期搬迁决定书》,却无权授予其作出行为不受《行 

政诉讼法》管辖的权利。一、二审法院援引的上述法规、规章,根本无法推导 

出朝阳区人民政府作出《责令限期搬迁决定书》并单方实施了强拆行为,不受 

《行政诉讼法》管辖的结论。 

     3、北京市朝阳区人民法院、北京市第二中级人民法院引用最高人民法 

院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第一条的规 

定,认为未对申请人设定新的权利、义务的观点根本不成立,且与上述司 

法解释条款规定不符。同时,该观点也没有任何事实和法律根据。 

  (1)《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第一条的 

规定:“公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法 

院行政诉讼的受案范围:……(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产 

生实际影响的行为”。 

    一、二审法院的上述表述中提到的“未设定新的权利、义务”,与最高人民 

法院上述司法解释中提到的“不产生实际影响”根本不同。此外,与一、二审 

法院在同一份裁定书中提到的“执行行为”就更不一样。因为,即使按照一、 

二审法院的逻辑,该逻辑本身就自相矛盾,未设定新的权利、义务并不一定就 

不产生实际影响。此外,即使认为一、二审法院提到的政府行为是“执行行 

为”,难道该行为就对申请人未设定新的权利、义务?难道该行为就对申请人 

的合法权益不产生实际影响? 

   “不产生实际影响”主要是指尚未最终发生法律效力的行政行为,未向当事 

人送达的行为或者虽然已经送达又很快被撤销或收回的行为,与公民、法人或 

者其他组织没有直接利害关系的行为等。 

     本案正是由于朝阳区人民政府作出《责令限期搬迁决定书》并单方实施了 

强拆行为,才导致申请人的房屋被拆除,这样的行为,能说没有产生实际影响 

吗,因此,一、二审法院引用最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政 

诉讼法>若干问题的解释》第一条的规定,根本不适用本案的审理;同时, 

一、二审法院认为朝阳区人民政府的行政行为不属于人民法院行政诉讼受案范 

围,是没有任何事实和法律依据的。 

       三、本案原审诉讼程序严重违法。 

      1、在朝阳区人民法院审理本案时,根本没有开庭公开审理,只是进行了 

简单的谈话程序,朝阳区人民法院在裁定书中表述已经对案件的实体性内容进 

行了审查,但在未开庭公开审理本案、未询问申请人具体事实的情况下,朝阳 

区人民法院又是如何审查的本案实体性内容? 

朝阳区人民法院在一审谈话中没有记录人作记录,谈话人既组织谈话又担任记 

录职责,此行为属于诉讼程序严重违法。 

      2、朝阳区人民法院剥夺了申请人申请回避的权利,同时,朝阳区人民法 

院超过审理期限后才作出裁定,上述行为同样属于诉讼程序违法。 

北京市第二中级人民法院审理本案时,对朝阳法院的诉讼程序违法问题视而不 

见,故意回避,导致申请人失去了仅有的、也是最后的法律途径保护自己私有 

房屋的权利。申请人请贵院依法予以纠正原审诉讼程序的违法问题,还申请人 

平等的诉讼权利。 

        申请人恳请贵院依法将本案发回一审法院重审,以维护申请人的合法权益。 
                                                                                                                        
    此致 

北京市高级人民法院 

                      
                                                     申请人: 

                                                                     
      
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胡总书记:拆迁不公是最明显的事实!强烈抗议北京市丰台区青塔南里,不依法定程序不听证不评估,将坚固平房称为危改房,不执行人大通过的[物权法],不明晰产权。其指使拆迁办打拒拆户,夜间2点砸后窗行为,构成犯罪。为什么没有人敢管一管!!! [白子刚]  3-15
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